Questão 64 do 37º Exame da OAB — Direito Processual Penal

37º Exame · 2023 · 1ª fase · FGV

No dia 10 de julho de 2020, Pedro, primário, é preso em flagrante delito comercializando ecstasy em uma rua do bairro onde mora. Com ele, são apreendidos 50 comprimidos e dinheiro em espécie. Assim, é imediatamente conduzido à delegacia, onde, no mesmo dia, é lavrado auto de prisão em flagrante pela prática do crime descrito no Art. 33, caput, da Lei nº 11.343/06, punido com pena de reclusão de 5 a 15 anos e multa. O laudo toxicológico provisório atesta que a substância consta da lista de substâncias proscritas. Feitas as comunicações devidas, o auto de prisão é remetido ao juízo competente e, desse modo, no dia 11 de julho, passadas 23 horas da prisão, Pedro é apresentado à autoridade judicial. A audiência é realizada sem a presença de órgão do Ministério Público e após entrevistar o preso e ouvir os requerimentos da defesa técnica, o Magistrado homologa a prisão em flagrante, que é convertida em preventiva, sob o fundamento de que existe risco à ordem pública na liberdade do agente, nos termos do Art. 312 do Código de Processo Penal. Assinale a opção que indica a tese de Direito Processual Penal adequada para se questionar a prisão preventiva de Pedro.

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Gabarito oficial: D

A alternativa D está correta porque o Art. 311 do CPP, com redação dada pelo Pacote Anticrime (Lei nº 13.964/2019), vedou expressamente a decretação de prisão preventiva de ofício pelo juiz na fase de investigação e durante o processo. A conversão do flagrante em preventiva exige requerimento do Ministério Público, do querelante, do assistente ou representação da autoridade policial. Como o MP estava ausente e não houve pedido, o magistrado não poderia agir de ofício, tornando a prisão ilegal e passível de relaxamento. A alternativa A erra porque 23 horas está dentro do prazo de 24 horas. A B erra porque o vício é formal, não comportando substituição. A C erra porque prisão domiciliar não se aplica ao caso e a fundamentação é equivocada.

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